Na łamach różnych portali internetowych pojawiło się kilka artykułów dotyczących powodów odroczenia publikacji uchwały 7 Sędziów NSA na termin z urzędu. Większość z tych artykułów, prawdopodobnie przez brak prawniczej wiedzy autorów, błędnie wskazuje na przedmiot uchwały, przebieg i charakter postępowania i skutki jego rozstrzygnięcia.
Z uwagi na powyższe, kluczowe jest odniesienie się do wszystkich wątpliwości, zarówno autorów tych artykułów, jak i samych marynarzy.
Na wstępie, analizując tytuły artykułów – pod żadnym względem uchwała nie dotyczy zastosowania ulgi abolicyjnej. Artykuły wskazują, że uchwała ma przesądzić o zastosowaniu ulgi abolicyjnej dla marynarzy – co nie jest prawdą.
NSA podejmie uchwałę w przedmiocie pytania prawnego w zakresie możliwości zastosowania metody unikania podwójnego opodatkowania wskazanej w art. 22 ust 1 lit a)-d) w przypadku, gdy osoba mająca miejsce zamieszkania w Polsce i osiąga z tego tytułu dochód, nie podlega z tytułu jego uzyskania, zgodnie z prawem wewnętrznym Norwegii, obowiązkowi podatkowemu. Meritum uchwały będzie obejmować to czy do dochodów marynarza zastosowanie znajduje metoda proporcjonalnego odliczenia, jeżeli w Norwegii nie zapłaci podatku albo nie zostanie zwolniony z zapłaty podatku?
W tym zakresie pytanie prawne nie dotyczy w ogóle zastosowania ulgi abolicyjnej. Kolejna kwestia – kluczowa dla marynarzy – pytanie prawne zostało zadane w oparciu o art. 15 § 1 pkt 3 czyli w danej sprawie „NSA podejmuje uchwały zawierające rozstrzygnięcie zagadnień prawnych budzących poważne wątpliwości w konkretnej sprawie sądowo administracyjnej” a nie, jak zostało to podniesione we wskazanych publikacjach, w każdej sprawie dotyczącej zastosowania umów o unikaniu podwójnego opodatkowania.
Prostując nieprawdziwe informacje:
1. Uchwała nie dotyczy zastosowania ulgi abolicyjnej.
2. Uchwała zapadnie w konkretnej sprawie sądowo administracyjnej konkretnego podatnika.
Różnica pomiędzy obowiązkiem podatkowym a zobowiązaniem podatkowym i hierarchia źródeł prawa
Zgodnie z art. 3 ust 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych - osoby fizyczne, jeżeli mają miejsce zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów (przychodów) bez względu na miejsce położenia źródeł przychodów (nieograniczony obowiązek podatkowy).
Z kolei przepis art. 3 ust. 1 stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska (art. 4a u.p.d.o.f.).
Natomiast, zobowiązaniem podatkowym jest wynikające z obowiązku podatkowego zobowiązanie podatnika do zapłacenia na rzecz Skarbu Państwa, województwa, powiatu albo gminy podatku w wysokości, w terminie oraz w miejscu określonych w przepisach prawa podatkowego (art. 5 ustawy Ordynacja podatkowa).
Powyższe oznacza, iż aby powstało zobowiązanie do zapłaty podatku musi powstać obowiązek podatkowy. A przy kreowaniu obowiązku podatkowego należy uwzględnić postanowienia umów o unikaniu podwójnego opodatkowania.
Nie bez znaczenia pozostaje fakt, iż umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania mają wyższą moc prawną niż polskie ustawy, dlatego ich postanowienia mają pierwszeństwo zastosowania przed polskimi ustawami podatkowymi. To umowa o unikaniu podwójnego opodatkowania rozstrzyga kolizję pomiędzy przepisami jakie mają być zastosowane. Jeżeli umowa stanowi, że dochód marynarza może być opodatkowany w państwie źródła (tj w Norwegii) to znaczy, że dochód ten może być opodatkowany zarówno w Norwegii jak i w Polsce. Kolizji tych norm ma przeciwdziałać metoda unikania podwójnego opodatkowania – która w przypadku Norwegii – wskazuje, że w Polsce zastosowanie znajduje metoda proporcjonalnego zaliczenia. Z uwagi na fakt zastosowania tej metody w Polsce, zastosowanie znajduje tzw. ulga abolicyjna.
Umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania bezpośrednio nie kreują powstania obowiązku podatkowego a jedynie wskazują, które państwo ma pierwszeństwo dla opodatkowania danego dochodu. Natomiast, to metoda unikania podwójnego opodatkowania wskazana w danej konwencji przesądza o sposobie opodatkowania dochodu w drugim państwie (np. proporcjonalne odliczenie, wyłączenie z progresją). Wyżej wskazane pierwszeństwo w opodatkowaniu danego dochodu nie jest związane z powstaniem obowiązku podatkowego i w konsekwencji zobowiązania do zapłaty podatku. W tym zakresie, każde z państw-stron konwencji decyduje o opodatkowaniu danego dochodu – np. zwolnieniu z opodatkowania dochodu w Norwegii albo skorzystania z tzw. ulgi abolicyjnej w Polsce, która ostatecznie jest zwolnieniem z zapłaty podatku. Ani Polska, ani Norwegia nie mogą kształtować obowiązku podatkowego na podstawie zobowiązania podatkowego powstałego w drugim państwie.
Organy podatkowe forsują tezę, iż to zobowiązanie podatkowe w Norwegii kreuje powstanie obowiązku podatkowego w Polsce. Wynika z tego, iż organy próbują, na podstawie przesłanki powstania zobowiązania podatkowego za granicą (czyli faktu zapłaty tam podatku), wywodzić powstanie obowiązku podatkowego w Polsce. Tym samym, organy, na podstawie norweskiego prawa podatkowego próbują opodatkować dochody marynarzy w Polsce, co jest sprzeczne z postanowieniami Konstytucji RP. Nie może dochodzić do sytuacji, w których organy bagatelizują postanowienia umów o unikaniu podwójnego opodatkowania by realizować swoją profislkalną politykę przeciwko marynarzom.
Umowa o unikaniu podwójnego opodatkowania oraz korespondencja pomiędzy Polskim Ministerstwem Finansów a Norweskimi Związkiem Armatorów posługują się pojęciem „exempt from tax” – zwolnienie spod opodatkowania. W rozumieniu strony norweskiej „exempt from tax” to dochód zwolniony = niepodlegający opodatkowaniu = wyłączony spod opodatkowania. Zagraniczne systemy podatkowe nie rozróżniają tego pojęcia tak jak czynią to polskie ograny podatkowe. Co więcej, przedstawiciele Norweskich Związków Armatorów wskazują, iż zastosowanie w Polsce ulgi abolicyjnej to dochód „exempted from tax” czyli ostatecznie zwolniony z opodatkowania. Oznacza to, że zwykła ulga podatkowa (skutkująca brakiem faktycznej zapłaty podatku) stanowi o zwolnieniu dochodu z opodatkowania.
Jeżeli na kanwie interpretacji polskich przepisów, marynarze zostaliby opodatkowani w oparciu o bezprawnie wytworzoną przez organy podatkowe przesłankę powstania obowiązku podatkowego w Polsce w związku z brakiem zapłaty podatku za granicą, stanowiłoby to naruszenie przepisów Ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy Ordynacja podatkowa, Konstytucji RP, danej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania i Konwencji Wiedeńskiej, a co najistotniejsze wprowadzeniem w błąd drugiej strony danej konwencji co do celu i skutków jej zawarcia.
Uchwała siedmiu Sędziów NSA zapadnie w konkretnej sprawie i będzie wiązała tylko w tej sprawie. Uchwała nie będzie wiążąca ani dla sądów, ani dla organów w innych sprawach podatkowych dotyczących zastosowania Konwencji z Norwegią, a tym bardziej dla zastosowania Konwencji np. z UK czy Singapurem.
Niemniej jednak, wydanie uchwały otworzy przysłowiową puszkę Pandory i zapoczątkuje falę postępowań podatkowych przeciwko marynarzom. Organy stoją na stanowisku, że jeżeli podatek nie zostanie zapłacony za granicą to w ogóle nie można zastosować Konwencji i dochód marynarza winien być w pełni opodatkowany w Polsce na zasadach ogólnych. Uchwała, która jak już kilkukrotnie wskazano, wydana tylko dla tej konkretnej sprawy danego podatnika, będzie stanowiła dla organów swoisty prejudykat i na tej podstawie uruchomi kilka tysięcy postepowań podatkowych przeciwko marynarzom (od razu za 5 lat wstecz).
Organy w Polsce niestety nie respektują wydanych interpretacji indywidualnych dla marynarzy, nie respektują pozytywnych wyroków sądów administracyjnych ani pojęć wynikających wprost z Konwencji (np. pojęcie transportu międzynarodowego). Organy mają jeden cel – obciążyć marynarzy podatkiem – natomiast, podstawa do jego realizacji nie ma znaczenia (miejsce zarządu przedsiębiorstwa, fakt wykonywania przez statek transportu międzynarodowego a teraz fakt zapłaty podatku za granicą, aby w ogóle nie odnosić się do postanowień Konwencji).
Dziwi brak stanowiska Ministerstwa Finansów. W kontekście zastosowania ulgi abolicyjnej dla marynarzy oraz pracy poza terytorium lądowym państwa (przesłanka do zastosowania ulgi abolicyjnej od roku 2021) brak jest jednoznacznego, prawnie wiążącego stanowiska rządu.
Co prawda, w kontekście pracy poza terytorium lądowym państwa i zastosowania ulgi abolicyjnej Ministerstwo Finansów wydało ogóle zalecenia, ale są one notorycznie pomijane przez organy, jakby to organy tworzyły prawo a nie Polski Parlament. Aktualnie dochodzi do sytuacji kuriozalnej, w której organ podatkowy przejmuje rolę prawodawcy i tworzy swoją linię interpretacyjną na podstawie z góry założonego celu, którym jest pełne opodatkowanie marynarzy w Polsce np. definicja transportu morskiego, warunkowanie zastosowanie umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania od zapłaty podatku za granicą.
Społeczne skutki negatywnej dla marynarzy uchwały NSA mogą być niepokojące. Wszczęcie postępowań podatkowych i bezprawne obciążenie marynarzy znacznym podatkiem wraz z odsetkami za pięć lat wstecz spowoduje wszczęcie paniki wśród marynarzy. Pogłębią się niepokoje w środowisku marynarskim o własny byt i przyszłość w Polsce.
Część marynarzy będzie rozważać wyprowadzkę z Polski. Część może nawet będzie zmuszona podjąć specjalistyczne leczenie. Nie wolno zapominać o fali samobójstw wśród marynarzy, lat temu, po zmianie umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania z Danią i „siłowych” prób ich opodatkowania przez polskie urzędy skarbowe. Marynarze poczują się we własnym państwie jak przestępcy, którzy narażają Skarb Państwa na uszczuplenie - takie bezzasadne zarzuty formułują organy pod adresem marynarzy, którzy przy rozliczeniu skorzystali z ulgi abolicyjnej.
Nie można odebrać marynarzom ich doniosłej roli dla społeczeństwa. W trakcie pandemii był to jeden z nielicznych zawodów, który wypełniał swoje obowiązki nie zważając na niebezpieczeństwo zagrożenia ich życia i zdrowia zapewniając nieprzerwane łańcuchy dostaw.
Można mieć tylko nadzieję, iż NSA w tej sprawie zajmie racjonalne stanowisko, które będzie zgodne z celem całego systemu umów o unikaniu podwójnego opodatkowania i dość jasnymi, wydawałoby się, regułami panującymi w polskim prawie podatkowym.
Radca prawny Mateusz Romowicz
Radca prawny Ewelina Zgódka
Od 01.01.2019 roku sprzedaż nieruchomości przed upływem 5 lat bez podatku?
Uwaga! Od 1.08.2020 r. nowe zasady rejestracji jachtów!
Reguły INCOTERMS 2010 w praktyce
Morski list przewozowy – charakter prawny i funkcje w transporcie morskim
Wypełnianie Deklaracji Ładunku Niebezpiecznego krok po kroku
Od 09.07.2018 roku nowe terminy przedawnienia roszczeń majątkowych
Reguły Hasko-Visbijskie w nowoczesnym transporcie morskim
Rozliczenia marynarzy: „zasada 183 dni” w 2020 roku, a opodatkowanie marynarza w Polsce
3
Konwencja MLI a Dania – czy cokolwiek zmieni się w 2021 roku?
Rekonstrukcja rządu - likwidacja Ministerstwa Gospodarki Morskiej i Żeglugi Śródlądowej
Zasady reprezentacji w spółkach prawa handlowego
Czarter na podróż – NOR w porcie wyładunku i związane z tym zagadnienia
„Wiódł ślepy kulawego” – rozmowa z radcą prawnym Mateuszem Romowiczem w sprawie podatkowych problemów polskich marynarzy
Szwedzki sąd nakazał wydać Ukrainie statek rosyjskiej "floty cieni"
Marynarskie umowy będzie można zawierać elektronicznie. To pomysł rządu na powrót polskiej bandery
Komisja handlu międzynarodowego PE poparła porozumienie ws. ceł uzgodnionych przez UE i USA
Czy NATO zablokuje Rosji Bałtyk? Kreml miałby tracić wtedy 90 mld dolarów rocznie